Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос: «Что такое субсидиарная ответственность при банкротстве». Если у Вас нет времени на чтение или статья не полностью решает Вашу проблему, можете получить онлайн консультацию квалифицированного юриста в форме ниже.
Термин «субсидиарная ответственность» происходит от латинского subsidiarus, в переводе — «резервный» или «дополнительный». Это означает, что есть основной и дополнительный должники. В бизнесе основной должник — организация. Дополнительные должники — в первую очередь учредители и директор, но не только.
Размер имеет значение
Размер СО может различаться в зависимости от основания привлечения к ответственности, однако чаще всего он равен совокупному размеру всех непогашенных в процедуре банкротства требований кредиторов должника. Он подлежит уменьшению только в том случае, если КДЛ докажет явную несоразмерность размера ответственности причиненному вреду или проявит деятельное раскаяние, например, будет способствовать нахождению имущества должника. На практике такие случаи снижения размера СО крайне редки. Как правило, КДЛ либо привлекают на всю сумму требований, либо, если КДЛ докажет свою невиновность, отказывают в привлечении к СО.
В рамках отдельных дел о банкротстве сумма требования к КДЛ может превышать несколько миллиардов рублей. Например, с члена совета директоров АО КБ «Росинтербанк» взыскали почти 66 млрд рублей, а в деле о банкротстве ООО «Диджитал инвест» к субсидиарной ответственности привлечен Михаил Шишханов, бывший владелец Бинбанка и Рост-банка. Сумма требования к нему составила более 83 млрд рублей.
Каков срок привлечения к субсидиарной ответственности
Про сроки привлечения к субсидиарной ответственности написано в п. 6 ст. 61.14 Закона о банкротстве. И они такие.
Таблица 4. Каковы сроки субсидиарной ответственности
|
Сколько лет |
С какого момента |
|
3 года |
Когда потенциальный заявитель узнал, что появились основания для субсидиарки |
|
Когда суд признал должника банкротом или прекратил производство по банкротному делу |
|
|
10 лет |
Когда контролирующее лицо нарушило закон |
Что такое субсидиарная ответственность
Кредиторами бывают поставщики или покупатели, банки, бюджет, работники компании. Кредитор сначала пытается взыскать средства с основного должника. И только потом, если это невозможно, предъявляет требования к дополнительному.
Порядок применения субсидиарной ответственности отличается при банкротстве, брошенной компании, налогах и кредитах. Рассмотрим ситуации подробно.
Когда и при каких условиях возникает субсидиарная ответственность
Положения о привлечении к субсидиарной ответственности прописаны преимущественно в гражданском праве, а также в ФЗ «Об ООО» от 08.02.1998 №14-ФЗ и в ФЗ «Об ОАО» от 26.12.1995 №208-ФЗ. Применение данного вида ответственности четко регулируется ФЗ «О несостоятельности (банкротстве) от 26.10.2002 №127-ФЗ, который после внесенных 05.06.2009 г. изменений существенно расширил перечень лиц, лично отвечающих за состояние дел в компании.
Суть возникновения субсидиарной ответственности заключается в отсутствии исполнения должником своих обязательств. А поскольку долг сохраняется, кредитор вправе потребовать его выплату у поручителя заемщика. Требование к поручителю выдвигается в виде письменного обращения. При отсутствии удовлетворительного результата дело передается в суд.
Формально всех тех людей, которые имеют отношение к управлению предприятием, чьи действия привели к долгам и банкротству. Причём, не обязательно это один человек. Субсидиарная ответственность бывает солидарной: то есть долги можно взыскать сразу с нескольких контролирующих лиц.
Кто это может быть?
- собственники компании;
- руководитель компании-должника или её управляющей организации;
- главный бухгалтер;
- собственник имущества;
- члены управляющих органов юрлица (например, совет директоров);
- глава ликвидационной комиссии компании;
- номинальный директор.
Виды субсидиарной ответственности
Вспомогательная мера обеспечения интересов кредиторов может исходить из договора или закона. То есть основные виды – договорная и внедоговорная. В соответствии с условиями соглашения обязательства переносятся на субсидиарного должника независимо от факта его вины в просрочке при условии, что основной заемщик не выполнил обязательства. По общему правилу его ответственность является солидарной, и лишь при наличии специального условия в договоре она становится субсидиарной. Так, политические партии отвечают по обязательствам за деятельность своих ячеек и региональных представительств. Субсидиарная ответственность акционеров имеет место, если их действия или бездействия привели к банкротству компании. Второй вид еще называют статутным. Юридическое сопровождение позволит проанализировать документы и правовое положение субъекта, оценить степень и характер обязательств, соразмерить последствия и выработать правильную стратегию защиты интересов.
Кто считается контролирующим должника лицом?
На практике распространена субсидиарная ответственность контролирующих лиц. Это субъекты, которые на протяжении трех лет до банкротства компании, а также непосредственно в процессе арбитражного разбирательства имели право давать обязательные для исполнения указания и приказы. То есть такое юридическое или физическое лицо имело непосредственную возможность управлять действиями, контролировать сделки и условия их совершения. Руководитель должника – это также контролирующее лицо, если иное не будет доказано в суде. Аналогичным статусом наделены ликвидатор, члены ликвидационной комиссии, исполнительного органа должника или его управляющая организация. При этом должны соблюдаться два условия. Такой субъект извлекал выгоду из нелегальных или недобросовестных действий членов исполнительного органа, а также у него была возможность самостоятельно или совместно с другими участниками распоряжаться 51 % и более долей капитала или голосующих акций компании.
Лица, которых могут привлечь к субсидиарной ответственности при банкротстве
Статья 61.11 Гражданского Кодекса Российской Федерации содержит перечень лиц, на которых может распространяться субсидиарная ответственность. Среди них, в частности, следующие:
- бухгалтеры (в случае, если по их вине налоговая и бухгалтерская отчётность, а также корпоративные документы не были предоставлены в установленный срок либо содержали недостоверные данные, что затруднило процедуру банкротства фирмы);
- лица, относящиеся к единоличному исполнительному органу предприятия, и лица, осуществляющие непосредственное управление и контроль за деятельностью компании (в случае, если кредитная задолженность образовалась по причине их неправомерных или мошеннических действий);
- лица, в чьи должностные обязанности входит подготовка и хранение документации, предусмотренной нормативно-законодательными документами об акционерных обществах и обществах с ограниченной ответственностью;
- лица, уполномоченные предоставлять информационные сведения в государственные регистрирующие органы (в случае предъявления недостоверных или искажённых данных);
- контролирующие должника лица – то есть те люди, которые имеют прямую возможность управлять организацией, влиять на управленческие решения и давать обязательные к исполнению приказы.
Согласно действующему законодательству, лицо признаётся контролирующим должника в следующих случаях:
- Если оно входило в состав административного аппарата компании либо являлось членом исполнительного органа предприятия, его ликвидатором или членом ликвидационной комиссии.
- Если оно обладало законными полномочиями распоряжаться более чем 50 % голосующих акций акционерного общества, более 50 % уставного капитала в обществе с ограниченной ответственностью, более половины голосов в общем собрании учредителей и участников предприятия, а также могло назначать руководителя компании. Этот же пункт имеет законную силу в случае, если полномочия, указанные выше, лицо приобрело через опосредованное владение через третьих лиц.
- Если оно получало прибыль или иную выгоду в результате противозаконных действий со стороны контролирующих должника лиц.
Основания привлечения к субсидиарной ответственности при банкротстве
Субсидиарная ответственность не возникает просто так – привлечь к ней могут только на основании решения, вынесенного судом. Обычно суд выносит такое решение, если:
- компания стала банкротом по вине руководства (или иных лиц, которые могли воздействовать на управленческие решения, принимаемые руководством);
- компания с долгами была исключена из ЕГРЮЛ из-за полного отсутствия деятельности: по банковским счетам не было операций, а налоговые декларации (даже нулевые) в ФНС не подавались.
Обратите внимание – кредитор, перед которым у компании сформировалась задолженность, не должен доказывать вину руководства в суде. Наоборот, представитель фирмы, который может быть привлечен к «субсидиарке», должен доказать, что его вины в плачевном финансовом состоянии предприятия или в нарушении сроков представления документации нет.
Условно все основания субсидиарной ответственности можно разделить на три большие группы. Суд может обязать ответственное лицо погашать долги за счет собственных средств, если:
- заявление о банкротстве компании было подано слишком поздно (или не было подано вообще);
- в ходе процедуры банкротства документы компании (бухгалтерская и налоговая отчетность, договоры, сведения об имеющихся активах и пр.) были переданы арбитражному управляющему с нарушением сроков (или не были переданы вообще);
- сделки, совершаемые с согласия руководства компании, привели к ухудшению финансового положения компании-должника.
Как минимизировать риск привлечения к субсидиарной ответственности
Чтобы избежать привлечения к субсидиарной ответственности, нужно вести деятельность так, чтобы ни у арбитражного управляющего, ни у конкурсных кредиторов не возникло оснований для взыскания непогашенных долгов с лица, контролирующего компанию.
Так, чтобы избежать проблем из-за нарушения сроков подачи заявления о признании банкротом, стоит:
- подать документы в арбитраж с соблюдением установленных законодателем сроков – чтобы определить эти сроки, а также установить дату, с которой начинается отсчет, стоит обратиться к специалистам: юристу, бухгалтеру и т.п.;
- внести деньги на оплату услуг арбитражного управляющего в депозит суда после подачи заявления – в противном случае рассматривать заявление суд не будет.
Какое имущество могут взыскать при субсидиарной ответственности?
Имущество, которое может быть взыскано, зависит от конкретных обстоятельств дела и законодательных требований. Эта задолженность, с точки зрения законодательства является обычной задолженностью, подлежащей взысканию. Особенностью является то, что ответчики по субсидиарной ответственности отвечают перед кредиторами солидарно, то есть они все вместе должны отдать сумму, установленную в определении суда.
Обычно в процессе взыскания субсидиарной ответственности могут быть применены следующие меры по взысканию имущества:
- Денежные средства. Судебный пристав-исполнитель может списывать денежные средства со счетов субсидиарного ответчика, находящиеся в банках или других финансовых учреждениях.
- Имущество. Судебный пристав-исполнитель может изъять и продать имущество субсидиарного ответчика для удовлетворения требований кредиторов. Это может быть недвижимое имущество (квартиры, дома, земельные участки), движимое имущество (транспортные средства, оборудование, мебель) и другие активы.
- Доли в уставном капитале. Если субсидиарный ответчик является акционером другой компании, судебный пристав-исполнитель может приступить к взысканию доли субсидиарного ответчика в уставном капитале этой компании.
- Иные меры. В зависимости от обстоятельств дела и требований кредиторов, судебный пристав-исполнитель может применять иные меры по взысканию имущества, предусмотренные законодательством.
Что такое субсидиарная ответственность
Субсидиарная ответственность — это ответственность за компанию-должника в случае недостаточности ее имущества для расчетов с кредиторами. Все еще сильна иллюзия, что участник ООО несет риски только в пределах своего вклада в уставный капитал Общества. Но это совсем не так в нынешних условиях. Практически ни одна из форм организаций сегодня не обеспечивает защиту от субсидирования.
Закон устанавливает несколько видов ответственности в случае банкротства компании:
- Из-за неспособности в полном объеме погасить требования кредиторов.
- За несвоевременную подачу заявления о банкротстве.
- За нарушение законодательства о банкротстве
- За убытки, причиненные должнику по основаниям, предусмотренным корпоративным законодательством (статья 61.20 Закона о банкротстве).
Виды субсидиарной ответственности
Различают договорную и статутную субсидиарную ответственность. Первая возникает на основании заключённого договора (например, при поручительстве по договору займа), вторая — по закону (например, с контролирующих ООО лиц при банкротстве).
К контролирующим лицам ООО относят:
- руководителя;
- ликвидатора;
- членов коллективного руководящего органа (совета директоров, правления);
- владельца с долей в УК более 50%.
Есть дополнительные основания отнесения физических лиц к контролирующим:
- родственники руководителя;
- ответственные лица, которые могут действовать от имени должника по доверенностям;
- лица, которые могут повлиять на учредителей или руководителя ООО принуждением или по своей должности.
Субсидиарная ответственность учредителя и директора ООО по долгам с 1 сентября 2017 года
Спасибо законодателям, – в порыве заботы о бюджете, они приняли поправки в закон «О банкротстве», расширяющие круг тех, кто может быть привлечен к субсидиарной ответственности (т.е. тех, с кого можно взыскать налоговую недоимку). Теперь если компания-должник не может рассчитаться с кредиторами своими силами, то к ответственности могут быть привлечены лица, контролирующие должника.
К ним отнесены не только директор и учредители, но финансовый директор и главный бухгалтер, лица, действующие по доверенности, члены ликвидационной комиссии, родственники указанных выше лиц и лица, могущие повлиять на указанных лиц в силу своего должностного положения или другими способами.
Получается – неограниченный список, который можно составить из собственников и ответственных сотрудников компаний их родственников или знакомых, обладающих в силу должностных или материальных достижений большими полномочиями.
Для этого любому из кредиторов достаточно подать в суд заявление о привлечении к субсидиарной ответственности.
Как изменилась субсидиарная ответственность и процедура привлечения к ней с 1 сентября 2017 года рассмотрим на примере.
В каких случаях наступает субсидиарная ответственность учредителей и директора?
Для определения причастности к банкротству изучают договоры на выполнении работ / оказание услуг, акты выполненных работ, операции по перечислению средств контрагентам, принятые решения по протоколу собраний.
Субсидиарная ответственность руководителей в ООО наступает, если:
-
выявлены фиктивные или сомнительные сделки, повлёкшие убытки;
-
найдены договоры с сомнительными контрагентами (например, с фирмами-однодневками);
-
отсутствуют документы подтверждающие сделки;
-
выявлены сделки, по которым принято единоличное решение, без участия совета директоров;
-
руководитель не заявил о наступившей неплатёжеспособности в арбитражный суд (это необходимо сделать в течение 30 дней с момента, когда стало известно, что нет возможности рассчитываться с кредиторами).
Что делать, если привлекают к субсидиарной ответственности
Если требование о субсидиарке предъявлено в банкротном деле, можно:
-
представить отчеты и заключения аудиторов, подтверждающих отсутствие нарушений в документах и отчетности в период, когда вы руководили фирмой;
-
заказать отчет оценщика о рыночной стоимости имущества по сделке;
-
доказать, что принятые решения соответствовали обычному деловому риску, которого не избежать при ведении бизнеса;
-
сотрудничать с конкурсным управляющим и судом, раскрыть личности настоящих КДЛ, если вы были номинальным директором или учредителем фирмы.
До начала банкнотного дела поверьте сделки за последние 3 года. Если сделка вызывает сомнения, можно ее оспорить самостоятельно, что будет свидетельствовать о добросовестности должника.